Банкрутство в епоху ProZorro: головне

Ario Law Firm спільно з ProZorro.Продажі та маркетплейсом аукціонів UBIZ.ua напередодні набрання чинності новим Кодексом з процедур банкрутства (набув чинності 21.10), провели сесію «питання-відповіді» щодо реалізації майна боржників-банкрутів для арбітражних керуючих, представників електронних торгових майданчиків та усіх причетних до сфери банкрутства

Як відомо, Кодекс з процедур банкрутства набув чинності 21 жовтня, а це означає, що з цієї дати відповідно до норм Кодексу реалізація майна боржників у процедурах банкрутства відбуватиметься через систему ProZorro.

Юліан Хорунжий, розробник Кодексу з процедур банкрутства, старший партнер Ario Law Firm, Ірина Сербін, голова Комітету з конкурсного права Асоціації правників України, арбітражна керуюча, партнерка Ario Law Firm, Владислава Грудова, керівниця відділу управління проєктами та програмами ProZorro.Продажі, Олександр Акуленко, заступник керівника відділу інформаційних технологій та телекомунікацій ProZorro.Продажі, Дмитро Бойко, керівник маркетплейсу аукціонів U.Biz відповідали на питання щодо правових аспектів реалізації майна боржників відповідно до норм Кодексу, нюансів продажу майна на електронних аукціонах тощо.

Зібрали для вас найцікавіші питання та відповіді.

Як з 21 жовтня відбуватимуться аукціони за старими справами?

Відповідає Юліан Хорунжий, Ario Law Firm

Редакція Прикінцевих та перехідних положень у цій частині зазначає, що у випадку, якщо оголошення щодо продажу майна опубліковано до моменту набрання чинності Кодексом, процедура реалізації триває відповідно до Закону про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом. У випадку, якщо майно залишилось непроданим, то наступний продаж здійснюється відповідно до вимог Кодексу з процедур банкрутства.

Тобто, наприклад, якщо про другий повторний аукціон оголошено 18 жовтня, то завершиться цей аукціон відповідно до Закону, що діє до 21 жовтня 2019 року. У випадку, якщо визначено переможця цього аукціону, то нічого не змінюється – підписується договір, здійснюється оплата тощо.

Якщо ж на другий повторний аукціон ніхто не зареєструється, то аукціон буде визнаний таким, що не відбувся. Отже, необхідно починати процедуру реалізації з початку відповідно до вимог Кодексу з процедур банкрутства.

У випадку, якщо арбітражним керуючим 18 жовтня оголошено про перший чи повторний аукціон і він визнаний таким, що не відбувся, то це дискусійне питання, відповідь на яке скоріш за все надасть Верховний суд. Дискусійність питання полягає у тому, що продаж майна на аукціоні згідно з чинною до 21 жовтня 2019 року редакцією Закону про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом – це вся процедура, яка передбачена розділом 4 діючого Закону. Це проведення першого, повторного та другого повторного аукціонів. Тому, якщо дивитися на положення цієї норми саме у такому контексті, то у випадку, якщо аукціон, оголошений 18 жовтня, а 21 жовтня буде визнаний таким, що не відбувся, арбітражний керуючий з одного боку має оголосити про проведення повторного аукціону по старим правилам.

Проте, якщо арбітражний керуючий так зробить, можуть виникнути інші проблеми. Вони полягатимуть у тому, що кредитори, заставні кредитори почнуть оскаржувати такий аукціон, оскільки арбітражний керуючий не перейшов до нової редакції Кодексу. Ще одна проблема, з якою може зіштовхнутися організатор аукціону полягає у тому, що повторний чи другий повторний аукціон, він повинен оголосити шляхом розміщення відповідного повідомлення на сайті Вищого господарського суду чи Міністерства юстиції. Але питання у тому, чи буде Мін’юст чи Вищий господарський суд розміщувати такі оголошення після 21 жовтня? Не слід виключати ситуацію, що Вищий господарський суд та Мін’юст відмовляться публікувати оголошення, посилаючись на те, що з 21 жовтня Закон втратив чинність, а це означає, що втратили чинність компетенції відповідних органів щодо розміщення оголошень. Наразі немає правової визначеності у цьому питанні.

Немає проблем перейти до вимог Кодексу, якщо, прикладом, 22 жовтня аукціон буде визнаний таким, що не відбувся. Але є інша проблема, оскільки так просто перейти до реалізації норм Кодексу теж є неможливим, адже арбітражному керуючому необхідно буде «повернутися на декілька місяців назад» у цій процедурі.

Арбітражний керуючий не може просто взяти і підписати договір з одним з акредитованих майданчиків для того, щоб розмістити оголошення, припустимо, про проведення повторного аукціону через те, що є значна різниця в положеннях чинного законодавства станом на 18 жовтня і тим, що починає діяти з 21 жовтня. В першу чергу, це норми, що стосуються погодження умов реалізації майна. Якщо чинна редакція Закону визначає, що має бути згода на продаж (і ми знаємо, що навіть якщо забезпечений кредитор не надає цю згоду, її можна отримати у суді), то Кодекс встановлює три основних елементи, що складають цю згоду. Зокрема, це початкова ціна, склад лоту і крок аукціону. Без цього арбітражний керуючий не зможе розмістити оголошення в системі, адже обов’язковою умовою згідно з постановою Кабміну до розміщення оголошень є саме зазначення цих умов продажу, а також обов’язок долучити до оголошення документи, які свідчать про отримання згоди, передбаченої Кодексом. Таким чином, арбітражному керуючому потрібно буде починати все з початку відповідно до норм Кодексу.

Арбітражні керуючі також повинні мати на увазі, що отримуючи погодження комітету кредиторів чи забезпеченого кредитора, їм треба досконало знати та мати при собі відповідну Постанову Кабінету міністрів, аби доводити, що вони не можуть, наприклад, встановити крок аукціону 0, 5% тому що Постанова зазначає, що мінімальний крок – 1% і т.д.

А якщо арбітражний керуючий продає цілісно-майновий комплекс?

Відповідає Юліан Хорунжий, Ario Law Firm

Тут відповідь неоднозначна, але потрібно не плутати продаж ЦМК як процедуру проведення аукціону і продаж майна боржника у вигляді єдиного майнового комплексу одним лотом. Якщо ми говоримо про продаж ЦМК як процедуру, то ймовірно прийдеться розпочинати все з початку – з першого аукціону, тому що Кодекс не містить положень про продаж ЦМК. А чинним на той час Законом було передбачено, що початкова вартість майна як ЦМК встановлювалась на рівні суми кредиторських вимог до боржника. А згідно вимог Кодексу, початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим та погоджується з комітетом кредиторів та (або) забезпеченим кредитором. Так само і склад лоту як єдиного майнового комплексу, особливо якщо в нього входить і забезпечене і незабезпечене майно. Отже, для того, щоб продавати майно банкрута як цілісно-майновий комплекс, йому необхідно отримати спільну згоду забезпеченого кредитора і комітету кредиторів. Тому що як такий ЦМК не може бути сформовано в інший спосіб.

Вважаю, що ми побачимо нові цікаві судові процеси, які через декілька місяців стануть правовою позицією Верховного суду.

Закон 21.10 припинив дію, аукціон закінчився 22.10 з визначенням переможця. Як оформити результати аукціону?

Відповідає Юліан Хорунжий, Ario Law Firm

Саме зі складанням протоколу питань немає. Протокол буде складений за вимогами Закону, бо це стадія завершення аукціону. А що робити з оформленням права власності, якими нормами користуватися? Нормами Закону про відновлення платоспроможності чи Кодексом? Тут так само є певні нюанси, адже за Законом підстави для переходу права власності – це протокол, акти приймання-передачі майна, договір купівлі-продажу майна, свідоцтво про набуття права власності на нерухоме майно.

В Кодексі підстави для оформлення змінені і це: протокол аукціону, який сформований електронною торговою системою. З цим протоколом необхідно прийти до державного реєстратора і отримати свідоцтво про придбання майна з прилюдних торгів. Отже, підставою для реєстрації майна буде саме свідоцтво про набуття права власності з прилюдних торгів.

До речі, вимоги до протоколу відповідно до норм Закону і норм Кодексу – різні.

З рухомим майном ситуація буде простішою – воно оформлюється відповідно до протоколів та звичайних письмових договорів.

На даний момент з приводу підключення операторів до системи ProZorro є 2 регламенти. Перший – від самого ProZorro (загальний на ЦБД2) зі своєю комісією, другий – від Мін’юсту (виключно про банкрутство), з комісією ще не створеною, і з переліком паперів відмінним від регламенту прозоро. Новим майданчикам, що бажають приєднатись, на який регламент дивитись?

Відповідає Владислава Грудова, ProZorro.Продажі

Щодо банкрутства. Як ми казали, є три документи: Кодекс, Постанова, яка встановлює порядок проведення аукціонів і регламент, який розробляє адміністратор. Суть введення поняття «регламент» в банкрутстві полягає у тому, щоб мати можливість роз’яснювати для арбітражних керуючих деякі питання функціонування системи.

Реалізація майна банкрутів буде проходити в системі ЦБД2. Отже стосовно загального функціонування та підключення діє також регламент ЦБД2. Новим майданчикам для того, щоб працювати, потрібно буде пройти акредитацію у комісії, яку створить Міністерство юстиції, а також пройти процедуру підключення до ЦБД2.

Також звертаю увагу, що підключення з т.з. юридичних вимог, які закладені в постанові – дуже мінімальне. Ми не вимагаємо чогось надважкого. Потрібні коректно складені та завізовані документи. Для майданчика головне – виконати технічне завдання, яке дасть йому можливість коректно працювати в системі та з системою..

Відповідає Олександр Акуленко, ProZorro.Продажі

Технічне завдання – це перелік вимог, які є на публічному порталі. За історію роботи проєкту ми протестували понад 100 майданчиків і в нас було лише пару випадків, коли майданчик не впорався у визначений термін з технічним завданням.
Отже, якщо документи складені правильно, то з ймовірністю 100% майданчик зможе підключитися до системи та торгувати майном.

У такому випадку виходить ситуація, коли майданчики вже інснуючі в системі ЦБД2, мають право продавати без висновку комісії Мін’юсту, а нові мають пройти через 2 комісії?

Відповідає Владислава Грудова, ProZorro.Продажі

Майданчики, які вже працюють у системі, проходили одну з комісій. Іншим чином не можливо підключитися до системи.
Дійсно, для запуску аукціону ті майданчики, які мають робочий продуктивний ключ системи, можуть працювати з банкрутством, підписавши з нами додаткову угоду, виконавши додаткові вимоги нашого технічного завдання.

Станом на 18 жовтня комісія Мін’юсту ще в процесі створення, а 21 жовтня на ProZorro.Продажі запускається реалізація майна банкрутів. Цей консенсус логічний заради того, аби арбітражні керуючі вже 21 жовтня мали можливість підключитися до майданчиків. Майданчики, що працюють, були перевірені з точки зору документів за тим же принципом, що і в Постанові.

Ми активно працюємо з майданчиками, щоб вони виконали вимоги Постанови і Кодексу з точки зору технічного завдання, підписали договори і ми завчасно вивісили увесь перелік майданчиків, з якими можна співпрацювати.

Коли відбудуться перші торги? Чи є запит в арбітражних керуючих виставлятися?

Відповідає Ірина Сербін, Ario Law Firm

Я як арбітражний керуючий і голова Комітету Асоціації Правників України з конкурсного права, багато спілкувалася з колегами з цього приводу. Можу зазначити, що вони готові виставляти лоти. Я особисто знаю таких людей.

Коли саме буде проданий перший лот – залежить від активності учасників, тож прогнозувати складно.

Чиїм коштом сплачується винагорода майданчику?

Відповідає Владислава Грудова, ProZorro.Продажі

Винагорода сплачується з суми гарантійного внеску. Відповідно, майданчик перераховує арбітражному керуючому різницю між гарантійним внеском і сумою своєї винагороди, а все інше покупець вже перераховує безпосередньо арбітражному керуючому.

Подавати оголошення буде, прикладом, Петренко як керівник банкрута, чи Петренко як арбітражний керуючий? Буде загальний акаунт арбітражного керуючого в ProZorro з низкою керованих ним банкрутів та їх майном, чи окремий банкрут = окремий продавець у ProZorro? Майданчик укладає узагальнений “круговий” договір з арбітражним керуючим, чи окремий договір під продаж кожного банкрута?

Відповідає Дмитро Бойко, UBIZ.ua

У кожного майданчика є своя система. Наприклад, у нас реалізована мультимодальність, багатофункціональність та багаторівневість з наданням різних можливостей. Тобто якщо один арбітражний керуючий є ліквідатором декількох підприємств, то він може створити один акаунт і вже у ньому додати ці підприємства. Від їх ім’я під своїм акаунтом з одним логіном та паролем арбітражний керуючий розміщує оголошення і керує усім процесом від початку до кінця.

Враховуючи те, що відповідно до Постанови Кабміну продаж здійснюється на підставі договору і укладається між замовником та оператором, то буде укладено стільки договорів, у скількох підприємствах він є ліквідатором.

Відповідає Олександр Акуленко, ProZorro.Продажі

При цьому, особистий кабінет буде один. І на всіх майданчиках буде інформація про нього як про замовника аукціону. Інформація про банкрута буде додаватися окремо в описі аукціону.

Як реєструватися на майданчику ліквідатору, який діє не як арбітражний керуючий у справі про банкрутство (ст.95). Чи є особливості? Адже Кодекс більше не передбачає такого, але їх повноваження в справі ж з 21 числа нікуди не подінуться.

Відповідає Юліан Хорунжий, Ario Law Firm

Я не впевнений, як на таку проблему відреагують суди, але хочу звернути увагу на те, що ідеологія нового Кодексу з процедур банкрутства полягає у тому, що не арбітражні керуючі не здійснюють повноважень розпорядника майна, керуючого санацією чи ліквідатора. Крім того, ст. 68 Кодексу чітко зазначає те, що замовником аукціону є арбітражний керуючий.

Як на мене, тут є 2 відповіді: або суд дозволить якимось чином провести на майданчику аукціон і якимось чином зареєструє такого замовника аукціону, або комітету кредиторів потрібно буде звертатись до суду з клопотанням про заміну не арбітражного керуючого на арбітражного керуючого .

Важливе застереження

Владислава Грудова, ProZorro.Продажі

У нас немає магічної кнопки «вимкнути аукціон» або «змінити умови». Наше завдання – забезпечити цілісність аукціону. Система побудована так, що ми не можемо нікуди втрутитися. Арбітражні керуючі прийматимуть рішення стосовно умов аукціону, створення та відміни аукціонів, але кожне рішення буде відображатись системою та буде доступне всім спостерігачам. Максимальне коло учасників повинно мати доступ до аукціону та однакову інформацію про аукціон.